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2017国家司法考试二卷全真模拟试题(2)答案

[03-01]   来源:http://www.68lou.com  司法考试   阅读:837

2017国家司法考试二卷全真模拟试题(2)答案,本站还有更多关于司法考试,司法考试试题,司法考试历年真题,司法考试真题的文章。
正文: 一、单项选择题,每题所给选项中只有一个正确答案。本部分1---50题,每题1分,共50分。

  1.[参考答案] A

  [测试点] 犯罪预备。

  [解析] 《刑法》第22条规定:为犯罪准备工具、制造条件的,是犯罪预备。对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

  第23条规定:已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

  第24条规定:在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。

  根据以上对于犯罪几个停止阶段的界定,题中王某正在为犯罪做准备而由于意志以外的原因而终止,因而是犯罪预备。故A项为正确答案。

  2.[参考答案] C

  [测试点] 刑事责任能力。

  [解析] 《刑法》第17条规定:“已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、q奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,应当负刑事责任。”根据此条规定,某甲只对14周岁以后的抢劫行为负责,但我国刑法计算的年龄是指实足年龄即从生日的第二天才开始计算。所以本题只有15岁时抢劫的4000元应计算在内。因此本题的答案为C。

  3.[参考答案] C

  [测试点] 故意犯罪过程中的停止形态。

  [解析] 陈某从欲行q奸到离开这个过程中的行为符合自动停止犯罪的犯罪中止的三个特征:(1)在犯罪过程中放弃犯罪;(2)自动放弃犯罪,虽然陈某是在女青年的苦苦哀求下离开的,但此时,陈某是在能实施q奸行为的情况下而自动放弃的;(3)必须是彻底放弃犯罪。所以陈某的行为应是犯罪中止,而不是犯罪未遂或者犯罪预备。又由于陈某实施行为时的各种情况符合犯罪的构成要件,所以已构成犯罪,也应排除D。

  4。[参考答案] D

  [测试点] 不作为的成立要件。

  [解析] 有赡养能力的子女有义务赡养父母而不赡养,属于不作为犯;警察在值勤时有义务有能力制止他人行凶杀人,却不制止,属不作为犯;成年人原本对邻家小孩没有照看义务,但由于他带小孩去游泳,他的这种先行行为导致他有负责小孩安全的义务,当小孩溺水时,他有义务有能力去抢救而不抢救,也属不作为犯;过路人对倒在血泊中的交通事故的被害人则无法律、职业或其他方面的义务,他的不救助行为只能引起道德谴责,不属于不作为犯罪。

  5。[参考答案] D

  [测试点] 保护管辖。

  [解析] 我国《刑法》第8条规定:“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”据此,荷兰人瓦格宁对我国公民张某在我国境外实施了犯罪(故意伤害罪),根据《刑法》第234条,该犯罪在我国应处3年以上有期徒刑,而且荷兰也有对故意伤害罪的惩处规定,所以符合第8条规定,我国司法机关有管辖权。此管辖权不是属地管辖权,因犯罪发生在境外;也不是普遍管辖权,因普遍管辖权主要是针对我国缔结或参加的国际条约中规定的国际罪行,如贩毒、恐怖活动等。

  6.[参考答案] B

  [测试点] 自首和坦白。

  [解析] 《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条规定:根据刑法第67条第1款的规定,犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。

  自动投案,是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉,或者虽被发觉,但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时,主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的;犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果,委托他人先代为投案,或者先以信电投案的;罪行尚未被司法机关发觉,仅因形迹可疑,被有关组织或者司法机关盘问、教育后,主动交代自己的罪行的;犯罪后逃跑,在被通缉、追捕过程中,主动投案的;经查实确已准备去投案,或者正在投案途中,被公安机关捕获的,应当视为自动投案。

  依照这样的规定,张某的行为可以认定为自首。

  7.[参考答案] A

  [测试点] 缓刑与累犯。

  [解析] 《刑法》第77条规定:被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。

  依照这条规定和刑法原理,王某在缓刑考验期满后不久犯交通肇事罪,不应当撤销缓刑。

  根据以上法条规定,只有A项是正确的答案。

  8.[参考答案] B

  [测试点] 转化犯。

  [解析] 《刑法》第248条规定,监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人员对被监管人进行殴打或者体罚虐待,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上十年以下有期徒刑。致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。依此,A项正确。

  《刑法》第384条第2款规定,挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的,从重处罚。依此,B项错误,应以较重的罪挪用公款罪定罪处罚。

  《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第6条规定,携带挪用的公款潜逃的,依照刑法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。依此,C项正确。

  《刑法》第267条第2款规定,携带凶器抢夺的,依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。依此,D项正确。9.[参考答案] B

  [测试点] 牵连犯。

  [解析] 本题中甲是教唆犯,其行为构成牵连犯,所以应选B项。

  10.[参考答案] A

  [测试点] 非法拘禁罪与绑架罪、敲诈勒索罪的区别。

  [解析] 根据《刑法》第239条的规定,绑架罪是指“以勒索财物为目的绑架他人的,或者绑架他人作为人质的”犯罪行为,因此绑架罪一般以勒索财物为目的(但不限于这一目的),但根据《刑法》第238条规定:“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。……为索取债务非法扣押、拘禁他人的,依照前两款的规定处罚。”因此索取债务的场合应定非法拘禁罪。因此本题的正确答案为A。

  11.[参考答案] B

  [测试点] 信用卡诈骗罪。

  [解析] 根据20xx年2月28 El通过的《中华人民共和国刑法修正案(五)》第二条的规定,有下列情形之一,进行信用卡诈骗活动,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产:(一)使用伪造的信用卡,或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的;(二)使用作废的信用卡的;(三)冒用他人信用卡的;(四)恶意透支的。因此,只有B项是符合题意的。值得注意的是,如果赵某在使用信用卡时明知钱不多仍恶意透支使用的,是构成信用卡诈骗罪的。

  12.[参考答案] C

  [测试点] 交通肇事罪的共犯。

  [解析] 《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第2款规定:交通肇事后,单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯论处。题中情形正可适用本条的规定,赵某的行为构成交通肇事,而乘车人王某指使肇事人赵某逃逸,致使被害人王某因得不到救助而死亡,赵某应当以交通肇事罪的共犯论处。

  13.[参考答案] A

  [测试点] 受贿罪和其他犯罪的区别。

  [解析] 《刑法》第385条第1款指明了受贿罪的概念,国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿罪。本题中,甲身为国家工作人员,利用某乙有求于自己,收取了乙5万元好处费甲显然已经构成了受贿罪。故本题选 A项。

  14.[参考答案] D

  [测试点] 帮助犯罪分子逃避处罚罪。

  [解析] 根据《刑法》第417条规定,帮助犯罪分子逃避处罚罪是指有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员,向犯罪分子通风报信、提供便利,帮助犯罪分子逃避处罚。田某作为公安局副局长,负有查禁犯罪之责,反而提供便利帮助周某逃避处罚,构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。故D项为正确答案。

  15.[参考答案] A

  [测试点] 打击报复会计人员罪。

  [解析] 《刑法》第255条规定:公司、企业、事业单位、机关、团体的领导人,对依法履行职责、抵制违反会计法、统计法行为的会计、统计人员实行打击报复,情节恶劣的,处3年以下有期徒刑或者拘役。依此,题中情形下司马一的行为构成打击报复会计人员罪。

  16.[参考答案] B

  [测试点] 假冒注册商标罪。

  [解析] 根据《刑法》第231条的规定:“未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金。”此外,对同一种商品的认定,应以国家有关部门颁发的商品分类为标准,不能以人们的习惯分类为标准。对于相同的认定,则应以是否足以使一般消费者误认为是注册商标为标准。因此本题的答案为B。

  17.[参考答案] C

  [测试点] 以危险方法危害公共安全罪。

  [解析] 该题容易混淆的是错误认为王某构成交通肇事罪。本题所述情形之所以不是交通肇事罪,而是以危险方法危害公共安全罪,二者区别的关键在于行为人的主观方面不同,交通肇事罪的主观方面是过失,以危险方法危害公共安全罪的主观方面是故意。本题中,王某的主观心理状态应认定为故意,王某不顾社会的公共安全,酗酒违章驾车,不计后果,因而发生严重后果,所以应认定王某触犯的罪名是以危险方法危害公共安全罪。

  18.[参考答案] D

  [测试点] 偷税罪。

  [解析] 根据《刑法》第201条的规定,偷税行为采取的手段包括4种:(1)伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证;(2)在账簿上多列支出或者不列、少列收入;(3)经税务机关通知申报而拒不申报;(4)进行虚假的纳税申报。据此,B项不构成,D项构成偷税罪。主观上没有偷税的故意,只是由于过失而造成漏缴税款的,不构成偷税罪。据此,A项不构成偷税罪。行为人虽有偷税的行为,但是偷税的数额和比例没有达到偷税罪标准的,是一般偷税行为,也不构成偷税罪。偷税罪的起刑点为1万元,据此C项不构成偷税罪。

  19.[参考答案] C

  [测试点] 虚开增值税专用发票罪。

  [解析] 《刑法》第205条规定:虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处二万元以上二十万元以下罚金;虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。……虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票,是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。

  另外,根据我国刑法精神,为他人虚开增值税专用发票不再按偷税罪的共同犯罪论处,因为如此就违背了不得重复评价的原则。

  20.[参考答案] B

  [测试点] 过失致人死亡。

  [解析] 《刑法》第15条规定:应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的,是过失犯罪。

  第233条规定:“过失致人死亡的,处三年以上七年以下有期徒刑;情节较轻的,处三年以下有期徒刑。本法另有规定的,依照规定。”

  根据以上法条规定我们可以认定为过失致人死亡。 www.68lou.com的  21.[参考答案] B

  [测试点] 证据的分类。

  [解析] 证据的分类是一个学理上的概念,其依据不同的角度将证据做不同的分类:从表现形式或形成方式的角度,可以分为实物证据和言词证据;从来源是第一手还是第二手的角度,可以分为原始证据和传来证据;从是否涉及案件的主要事实、能否说明是否实施犯罪以及由谁实施犯罪的角度,可以分为直接证据和间接证据;从对被告人而言是否有利的角度,可以分为有罪证据和无罪证据,因此根据上述理论,魏某的证言应当属于言词证据、传来证据、直接证据、有罪证据,所以本题的正确答案为B。

  22.[参考答案] B

  [测试点] 第一审的程序规定。

  [解析] 根据《刑事诉讼法》第151条的规定,人民法院决定开庭审判后,应当进行下列工作:(一)确定合议庭的组成人员;(二)将人民检察院的起诉书副本至迟在开庭10日以前送达被告人。对于被告人未委托辩护人的,告知被告人可以委托辩护人,或者在必要的时候指定承担法律援助义务的律师为其提供辩护;(三)将开庭的时间、地点在开庭3日以前通知人民检察院;(四)传唤当事人,通知辩护人、诉讼代理人、证人、鉴定人和翻译人员,传票和通知书至迟在开庭3日以前送达;(五)公开审判的案件,在开庭3日以前先期公布案由、被告人姓名、开庭时间和地点。上述活动情形应当写入笔录,由审判人员和书记员签名。故本题应选B项。

  23.[参考答案] B

  [测试点] 有关取保候审的程序性规定。

  [解析] 根据《刑事诉讼法》第53条的规定,人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审,应当责令犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或者交纳保证金。第56条第l款规定,被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;(二)在传讯的时候及时到案;(三)不得以任何形式干扰证人作证;(四)不得毁灭、伪造证据或者串供。第52条规定,被羁押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属有权申请取保候审。第51条规定,取保候审、监视居住由公安机关执行。所以,只有B选项的做法是符合刑事诉讼法的规定的。

  24.[参考答案] A

  [测试点] 辩护制度。

  [解析] 《刑诉法解释》第36条的规定,被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的,人民法院应当为其指定辩护人:……(二)开庭审理时不满18周岁的未成年人;……。根据本条规定本题应选A项。

  25.[参考答案] D

  [测试点] 综合题目。

  [解析] 根据《人民检察院刑事诉讼规则》第151条规定,对于贪污贿赂犯罪等重大复杂的2个以上的共同犯罪案件,可以在5 13以内安排会见的时间。

  《刑事诉讼法》第98条第2款规定,询问不满18周岁的证人,可以通知其法定代理人在场;

  第111条第2款规定,在执行逮捕、拘留的时候,遇有紧急情况,不另用搜查证也可以进行搜查;

  第120条第2款规定,对人身伤害的医学鉴定有争议需要重新鉴定或者对精神病的医学鉴定,由省级人民政府指定的医院进行。

  由此可知,①④正确,答案D可选。

  26.[参考答案] B

  [测试点] 证人的法律责任。

  [解析] 《刑事诉讼法》第47条规定:证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证,听取各方证人的证言并且经过查实以后,才能作为定案的根据。法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时候,应当依法处理。

  第156条规定:证人作证,审判人员应当告知他要如实地提供证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负的法律责任。公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人经审判长许可,可以对证人、鉴定人发问。审判长认为发问的内容与案件无关的时候,应当制止。审判人员可以询问证人、鉴定人。

  ACD项都是应当被迫究法律责任的,只有B项并没有被规定应追究法律责任。

  27.[参考答案] C [测试点] 证据种类中书证与物证的区别与联系。

  [解析] 根据信件上所记载的对方姓名和地址查出了犯罪嫌疑人,说明信件是通过其记载的内容起作用的,所以是书证。而字条,则是通过鉴定字条上的字迹查出字条的书写人从而为破案提供线索的,这里起作用的是其外部特征,所以是物证而不是书证。因此,本题的正确选项是C。

  28.[参考答案] B

  [测试点] 提请审查批捕。

  [解析] 《刑事诉讼法》第69条第1款、第2款规定:“公安机关对被拘留的人,认为需要逮捕的,应当在拘留后的三日以内,提请人民检察院审查批准。在特殊情况下,提请审查批准的时间可以延长一日至四日。因此答案B正确。

  29.[参考答案] D

  [测试点] 审判监督程序。

  [解析] 《刑事诉讼法》第205条规定:最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。人民检察院抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理,对于原判决事实不清楚或者证据不足的,可以指令下级人民法院再审。

  依此及相关规定,地方检察院只能对下级人民法院的发生法律效力的判决和裁定提起抗诉,同级检察院发现人民法院发生法律效力的判决和裁定确有错误的应当报告上级检察院由其提起抗诉。

  30.[参考答案] A

  [测试点] 适用简易程序的几种情况。

  [解析] 根据《刑事诉讼法》第174条规定:“人民法院对于下列案件,可以适用简易程序,由审判员一人独任审判:(一)对依法可能判处3年以下有期徒刑、拘役、管制、单处罚金的公诉案件,事实清楚、证据充分,人民检察院建议或者同意适用简易程序的;(二)告诉才处理的案件;(三)被害人起诉的有证据证明的轻微刑事案件。”选项A属于告诉才处理的情形,故可以适用简易程序。选项C虽属于自诉案件中第(三)种情况,但不属于适用简易程序的情况,故应排除。

  选项B尽管属于可适用简易程序案件中的第(三)项内容,但根据《刑诉法解释》第222条规定:“人民法院审理具有以下情形之一的案件,不应当适用简易程序:(一)公诉案件的被告人对于起诉指控的犯罪事实予以否认的;(二)比较复杂的共同犯罪案件;(三)被告人是盲、聋、哑人的;(四)辩护人作无罪辩护的;(五)其他不宜适用简易程序的。”故也不能适用简易程序。

  《刑诉法解释》第218条规定,“对于公诉案件,人民检察院移送起诉时没有建议适用简易程序,人民法院经审查认为符合刑事诉讼法第174条第(1)项规定,拟适用简易程序审理的,应当书面征求人民检察院的意见。人民检察院同意并移送全案卷宗和证据材料后,应当适用简易程序。”本案属于第174条第(1)项规定的情况,可以适用简易程序,但须检察院同意。所以选项D中法院的做法不符合法律规定,排除。 31.[参考答案] B

  [测试点] 二审判决。

  [解析] 《刑事诉讼法》第189条规定:第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件,经过审理后,应当按照下列情形分别处理:(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判;(二)原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的,可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。

  根据以上规定,只有选项B是正确答案,选项A、C、D是错误的。

  32.[参考答案] B

  [测试点] 违反法庭秩序的处理情况。

  [解析] 《刑事诉讼法》第161条规定:在法庭审判过程中,如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序,审判长应当警告制止。对不听制止的,可以强行带出法庭;情节严重的,处以1000元以下的罚款或者15日以下的拘留。罚款、拘留必须经院长批准……。可见,罚款和拘留需要院长批准,选项C和D排除;同时警告也不属于经院长批准的,故选项A错误。注意,第 161条是对司法拘留的规定,要把它与刑事拘留规定相区别。

  33.[参考答案] B

  [测试点] 执行中的特殊规定。

  [解析] 《刑事诉讼法》第208条规定:“判决和裁定在发生法律效力后执行。下列判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定:(一)已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定;(二)终审的判决和裁定;(三)最高人民法院核准的死刑的判决和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行的判决。”

  《刑事诉讼法》第209条规定:“第一审人民法院判决被告人无罪、免除刑事处罚的,如果被告人在押,在宣判后应当立即释放。”一般而言,在第一审宣判后,上诉、抗诉期满或者第二审人民法院作出终审裁判前,判决和裁定尚未生效,据208条的规定是不应当执行的。但是由于无罪判决具有特殊性,一经宣判就应当立即执行。因此,本题的正确选项是B。

  34.[参考答案] C

  [测试点] 立案管辖及有关强制措施的执行机关。

  [解析] 本题中张某涉嫌间谍罪,属于国家安全机关的管辖范围,应当由国家安全机关进行侦查。所以,选项A、B认为应当由公安机关或者人民检察院立案侦查是错误的。

  《刑事诉讼法》第4条规定:国家安全机关按照法律规定,办理危害国家安全的刑事案件,行使与公安机关相同的职权。因此国家安全机关对其立案侦查的案件中采取取保候审的有执行权。所以,选项D认为对王某的取保候审应当由公安机关执行,也是不正确的。因此,本题的正确选项是C。

  35.[参考答案] B

  [测试点] 死刑案件的报请复核。

  [解析] 本题包括以下问题:(一)二审法院是否应当另行组成合议庭进行死刑复核;(二)是否应当报最高法院核准;(三)死刑判决的生效时间。关于此问题,一方面,法律未明确规定高院死刑复核时是否应当另行组成合议庭进行;另一方面,该案应当报送最高院复核。因此A不正确。

  《刑诉法解释》第274条规定:“死刑由最高人民法院核准,但依法授权高级人民法院核准的除外。因人民检察院提出抗诉而由人民法院按照第二审程序改判死刑的案件,应当报请最高人民法院核准。”本题所述情况正是如此,当选B,而C不正确。

  《刑事诉讼法》第208条第2款规定:“下列判决和裁定是发生法律效力的判决和裁定:(1)已过法定期限没有上诉、抗诉的判决的裁定;(2)终审的判决和裁定;(3)最高人民法院核准的死刑的判决和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行的判决。”因此,死刑判决必须经过核准程序,才能生效。故D不正确。

  36.[参考答案] B

  [测试点] 检察院自侦案件侦查终结的处理。

  [解析] 根据《人民检察院刑事诉讼规则》第237条规定:侦查过程中,发现具有下列情形之一的,应当由检察人员写出撤销案件意见书,经侦查部门负责人审核后,报请检察长或者检察委员会决定撤销案件:(一)具有刑事诉讼法第十五条规定情形之一的;(二)没有犯罪事实的,或者依照刑法规定不负刑事责任和不是犯罪的;(三)虽有犯罪事实,但不是犯罪嫌疑人所为的。对于共同犯罪的案件,如有符合本条规定情形的犯罪嫌疑人,应当撤销对该犯罪嫌疑人的立案。

  本案中,该领导的行为尚不构成犯罪,因此根据该条的规定,人民检察院应当撤销案件。

  37.[参考答案] B

  [测试点] 中止审理的情形。

  [解析] 《刑事诉讼法解释》第181条第1款规定:在审判过程中,自诉人或者被告人患精神病或者其他严重疾病,以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃,致使案件在较长时间内无法继续审理的,人民法院应当裁定中止审理。同时《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定》第12条进一步规定:“原审被告人(原审上诉人)收到再审决定书或者抗诉书后下落不明或者收到抗诉书后未到庭的,人民法院应当中止审理;原审被告人(原审上诉人)到案后,恢复审理;如果超过二年仍查无下落的,应当裁定终止审理。”因此本题的正确答案为B。

  38.[参考答案] D

  [测试点] 适格的赔偿义务机关。

  [解析] 《国家赔偿法》第19条规定:“行使国家侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,该机关为赔偿义务机关。对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的,作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。对没有犯罪事实的人错误逮捕的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。”本案胡某未构成犯罪,被错拘错捕,作出拘留决定的公安机关和逮捕决定的检察机关应对各自的行为作出赔偿,因此选D。

  39.[参考答案] C

  [测试点] 行政许可。

  [解析] 行政确认是行政机关对个人、组织的法律地位或权利义务关系的确定、认可和证明。行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。确认是前溯性的身份、能力、事实的确定和认可,许可则是允许被许可人今后可以为某种行为是后及性的,以依申请作出和须由法律明确规定为特征,所以本题中采矿登记属于行政许可。水利厅和地质矿产厅虽然都是行政机关,但是二者之间没有隶属或者管理关系,所以不是行政内部审批。所以AB项的说法都不正确。行政强制措施是行政机关为了预防、制止社会危害行为的产生而采取的限制个人、组织人身、财产和行为自由,使其保持一定状态的手段。所以,D项显然不正确。

  40.[参考答案] D

  [测试点] 行政许可的期限。

  [解析] 《行政许可法》第42条的规定,除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。20日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长10日,并应当将延长期限的理由告知申请人。所以,ABC项的说法都是正确的,D项的说法不符合法律规定,故选D。
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