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2017国家司法考试二卷全真模拟试题(4)答案

[03-01]   来源:http://www.68lou.com  司法考试   阅读:192

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正文: 一、单项选择题

  1. C《刑法》第238条规定了非法拘禁他人,具有殴打情节的,从重处罚。非法拘禁他人犯罪中的“殴打”,以故意致人轻伤为限。同时,本条第2款规定,如果行为人故意致人重伤,或者故意杀害被害人的,则已超出了非法拘禁罪的构成要件,对行为人应直接以故意伤害罪或故意杀人罪处罚。

  2. D甲在主观上并未放弃犯意,但当时甲也尚未着手实施犯罪。

  3. C吸收犯,是指行为人的某个犯罪行为,是其他犯罪行为必经的过程或者当然的结果,被其他犯罪行为吸收,不独立成罪的情况。吸收犯是处断的一罪,即数行为犯数罪,按一罪处罚。

  4. C甲蓄意抢劫,曾多次尾随多名个体户,寻找实施抢劫的机会,因条件不利而没敢下手,即没有着手实施抢劫犯罪,因而其行为仍处于犯罪预备状态,应定抢劫预备。按照《刑法》第22条的规定:“为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。”根据《刑法》第263条的规定,甲的行为符合抢劫预备的特征。

  5. B甲是以非法占有为目的,冒用他人名义签定合同。

  6. D《刑法》第345条第二款规定:走私、贩卖、运输、制造毒品,有下列情形之一的,处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处没收财产:

  (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;

  (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;

  (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;

  (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,情节严重的;

  (五)参与有组织的国际贩毒活动的。

  7. D事先通谋,即窝藏、包庇犯与被窝藏、包庇的犯罪分子,在犯罪活动之前,就谋划或合谋,答应犯罪分子作案后给予窝藏、包庇的,应以共同犯罪论处。

  8. D犯罪客观要件,又称犯罪客观方面、犯罪客观要素,是指刑法规定的成立犯罪所必须具备的客观外在表现。它说明某种犯罪是通过什么行为、在什么情况下对刑法所保护的社会关系造成了什么后果。其内容是客观事实特征,它说明行为对刑法所保护的社会关系的侵犯性,是成立犯罪所必须具备的要件。

  客观要件具体表现为:危害行为、危害结果,危害行为与危害结果之间的因果关系,犯罪的特定时间、地点、方法、手段等。

  9.BA项不选,《刑法》第38条第2款规定:“被判处管制的犯罪分子,由公安机关执行。”

  B项应选,《刑法》第43条第1款规定:“被判处拘役的犯罪分子,由公安机关就近执行。”

  C项不选,《刑法》第46条规定:“被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,在监狱或者其他执行场所执行;凡有劳动能力的,都应当参加劳动,接受教育和改造。”

  D项不选,因死刑的执行机关是人民法院。

  10. C根据《刑法》第135条的规定,陈某的行为构成重大安全事故罪。根据《刑法修正案》(四)第4条的规定:违反劳动管理法规,雇佣未满16周岁的未成年人从事超强度体力劳动的,或者从事高空、井下作业的,或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危险环境下从事劳动、情节严重的,对直接责任人员,处3年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节特别严重的,处3年以上7年以下有期徒刑,并处罚金。所以陈某的行为构成雇佣童工从事危重劳动罪。同时根据该条第二款的规定:有前款行为,造成事故,又构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。所以对陈某的行为应当数罪并罚。故本题答案应选C。

  11. C携带凶器抢夺的,以抢劫论。

  12. A刑法上的认识错误,是指行为人对自己行为在法律上的意义有不正确理解或者有关客观事实存在的不正确认识。行为人的认识错误既可能影响罪过的有无与罪过的形式,也可能影响行为人所实施的犯罪是既遂还是未遂,还可能影响共同犯罪的成立与否。刑法上的认识错误在理论上一般可分为法律认识错误和事实认识错误。

  法律认识错误,是指行为人在有意识地实施某种行为时,对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何罪、应当受到怎样的处罚的错误认识。

  对法律认识错误的处理原则是:不免罪责。行为人这种错误不影响定罪量刑,原因在于作为公民应当知道法律,不知法律不是一个可接受的辩解理由。

  13. A根据《刑法》第122条的规定,以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的,构成劫持船只、汽车罪。

  14. B根据《刑法》第27条之规定:在共同犯罪中起次要或者辅助作用的,是从犯。

  15. B意志以外的原因有多种,就本案来说,应是工具方面的认识错误而导致行为未能得逞。

  16. C《刑法》第6条:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。”凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。因此,此案件适用我国法律。

  17. A根据《刑法》第16条的规定,行为在客观上虽然造成了损害结果,但是不是出于故意或者过失,而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的,不是犯罪。

  18. C根据《刑法》第340条的规定,违反保护水产资源法规,在禁渔区、禁渔期或者使用禁用的工具、方法捕捞水产品,情节严重的构成非法捕捞水产品罪。

  19. D根据《刑法》第135条的规定,工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的劳动安全设施不符合国家规定,经有关部门或者单位职工提出后,对事故隐患仍不采取措施,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的构成重大劳动安全事故罪。

  20. B见《刑法》第241条。收买被拐卖的妇女、儿童,并有q奸、非法拘禁、伤害、侮辱等行为的,依照数罪并罚的规定处罚。

  21. C本题考查的是判处死刑立即执行的案件的核准机关。根据《刑法》、《刑事诉讼法》、《人民法院组织法》、《六机关规定》和最高人民法院授权通知,判处死刑立即执行案件的核准权有以下几种情况:(1)除最高人民法院判处的死刑案件外,下列刑法分则中规定的犯罪判处死刑的,应报最高人民法院核准:①刑法分则第一章危害国家安全罪;②刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪;③刑法分则第八章贪污贿赂罪。(2)下列刑法分则中规定的犯罪判处死刑的,除了最高人民法院判决和涉外的案件外,最高人民法院授权省、自治区、直辖市高级人民法院和解放军军事法院行使核准权:①刑法分则第二章危害公共安全罪;②刑法分则第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪;③刑法分则第五章侵犯财产罪;④刑法分则第六章妨害社会管理秩序罪;⑤刑法分则第七章危害国防利益罪;⑥刑法分则第十章军人违反职责罪。但是,涉及港澳台的死刑案件,在一审宣判前仍须报最高人民法院核准。(3)对于毒品犯罪的死刑案件,除了最高人民法院判决和涉外的案件外,最高人民法院在1991年至1997年间分别以通知形式授权云南、广东、广西、甘肃和四川五省、自治区的高级人民法院行政核准权。本题A、B项属于刑法分则第二章危害公共安全罪,D项属于刑法分则第四章侵犯公民人身权利、民主权利罪,这些犯罪的案件判处死刑立即执行的,依上述规定都已由最高人民法院授权高级人民法院核准。而C项走私案属于刑法分则第二章破坏社会主义市场经济秩序罪,根据上述规定,仍由最高人民法院核准死刑。综上,本题正确答案为C。

  22. C根据《刑事诉讼法》第15条、第142条的规定,犯罪嫌疑人所犯罪行已过追诉期限的,人民检察院应当作为不起诉决定。

  23. C本题考查的是人民法院对不属于本院管辖的公诉案件的处理。最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第117条规定:“案件经审查后,应当根据不同情况分别处理:(一)对于不属于本院管辖或者被告人不在案的,应当决定退回人民检察院;……”据此,人民法院在庭前审查时发现案件不属于本院管辖的,应当退回提起公诉的人民检察院,故本题正确答案为C。

  24. D在我国,刑事诉讼是指公安机关、人民检察院、人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下,依照法律规定的程序,解决犯罪嫌疑人、被告人刑事责任问题的活动。

  25. B本题考查的是法定不追究刑事责任的情形。可参见《刑事诉讼法》第15条和《刑诉解释》第176条的规定。 26. C《人民检察院刑事诉讼规则》第200条规定,鉴定由检察长批准,由人民检察院技术部门有鉴定资格的人员进行。

  27. B本题考查的是能够直接受理刑事案件的机关的范围。直接受理刑事案件的机关一般是侦查机关,但对于自诉案件,则是人民法院。故本题C项不正确,享有侦查权的机关一般是公安机关。但不仅仅是公安机关。我国《刑事诉讼法》第4条规定:“国家安全机关依照法律规定,办理危害国家安全的刑事案件,行使与公安机关相同的职权。”据此,国家安全机关能够直接受理危害国家安全的刑事案件,故本题D项不正确。由上述可见,A项也不正确。《刑事诉讼法》第225条第3款规定:“对罪犯在监狱内犯罪的案件由监狱进行侦查。”据此,监狱也能够直接受理罪犯在监狱内犯罪的案件。故本题B项正确。

  28. C本题考查的是刑事诉讼中的侦查的概念。《刑事诉讼法》第82条第(一)项规定:“‘侦查’是指公安机关、人民检察院在办理案件过程中,依照法律进行的专门调查工作和有关的强制性措施。”据此,本题正确答案为C。应当注意的是:“强制性措施”不同于“强制措施”,前者是指侦查机关或部门为保障专门工作的顺利进行、排除各种障碍所进行的法定强制措施和有关的强制手段、方法;而强制措施专指《刑事诉讼法》第六章规定的五种强制措施:拘传、取保候审、监视居住、拘留和逮捕。

  29. C本题考查的是人民检察院对执行程序的监督。《刑事诉讼法》第222条规定,人民检察院有权对刑罚的执行情况进行监督。人民法院对于人民检察院提出的意见书应当重新组成合议庭进行审理。

  30. B本题考查的是刑事诉讼当事人的概念。根据我国《刑事诉讼法》第82条第2款的规定,“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。本案中,马某是这起故意伤害案的犯罪嫌疑人,可能受到起诉,并可能被判处刑罚;张某是这起故意伤害案的被害人,可以要求对马某追究刑事责任,也可以就自己所受的损失请求赔偿。可见,马某与张某都是与本案的案件事实和诉讼结果有利害关系的人,是本案的当事人。当事人不要求是成年人,马某和张某未成年不影响其成为当事人。故本题正确答案为B。

  31. B根据《刑事诉讼法》第141条的规定,人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定。

  32. A本题考查的是对违反法庭秩序的处罚。可参见《刑事诉讼法》第161条的规定。需注意的是,应给予罚款的最高限额不得超过1000元。

  33. B《刑诉解释》第265条规定,在第二审程序中,自诉案件的当事人提出反诉的,第二审人民法院应当告知其另行起诉。

  34. C本题考查的是执行机关发现判决有错误或者罪犯提出申诉的处理。《刑事诉讼法》第223条规定:“监狱和其他执行机关在刑罚执行中,如果认为判决有错误或者罪犯提出申诉,应当转请人民检察院或者原判人民法院处理。”据此,本题正确答案为C。

  35. A本题考查的是刑事诉讼证据收集中的证据保全的概念和方法。证据保全是和证据收集密切相关的一项主要工作,从一般意义上讲,证据保全是指司法机关在刑事诉讼过程中,为了保持证据的真实性和完整性,对已经收集到的证据材料,通过法定的保全方法使其稳定化、固定化。这里,当事人收集、保全证据的行为不属于严格意义上的证据保全。

  36. A经犯罪嫌疑人、被告人、法定代理人、被告人委托的律师和其他辩护人提出,发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当,人民法院、人民检察院和公安机关对不应当采取强制措施的应及时撤销,对虽应采取强制措施但具体种类使用不当的应及时予以变更,改用适当的强制措施。

  37. C所谓刑事诉讼法基本原则,是指刑事诉讼法规定的指导公安机关、人民检察院、人民法院进行刑事诉讼和诉讼参与人参加刑事诉讼的基本原则,基本原则是规范和调整整个刑事诉讼活动的原则。《刑事诉讼法》第5条规定:“人民法院依照法律规定独立行使审判权,人民检察院依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。”第3条第2款规定:“人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼,必须严格遵守本法和其他法律的有关规定。”第12条规定:“未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪。”由此可见,选项ABD都是我国刑事诉讼法的基本原则,而两审终审制是我国刑事诉讼法规定的一项审级制度。

  38. A《人民检察院刑事诉讼规则》第6条规定:“在刑事诉讼中,最高人民检察院领导地方各级人民检察院和专门人民检察院的工作,上级人民检察院领导下级人民检察院的工作。检察长统一领导检察院的工作。”第7条规定:“在刑事诉讼中,上级人民检察院对下级人民检察院作出的决定,有权予以撤销或者变更;发现下级人民检察院已办结的案件有错误的,有权指令下级人民检察院纠正。下级人民检察院对上级人民检察院的决定应当执行,如果认为有错误的,应当在执行的同时向上级人民检察院报告。”

  39. B本题主要考查行政许可行为的认定。《行政许可法》第2条规定:“本法所称行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。”据此,可选出答案B。A项属于登记行为;C项属于行政机关基于行政隶属关系的内部审批行为;D项属于专利强制许可行为,不是依当事人的申请作出的,因此ACD均不应选。

  40. C本题考查的是实施行政许可的“特别程序”,A、B项参见《行政许可法》第53条规定,是正确的;根据第55条规定,行政机关应当自受理申请之日起5日内指派两人以上检疫人员进行检疫,故C项错误,D项正确。所以本题选C。

  41. C根据《行政处罚法》第9、10条的规定,法律和行政法规可以设定责令停产停业的

  行政处罚。

  42. C本题立法权限。

  43. D根据《行政复议法》第12条的规定,对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直

  领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。

  44. D除法律、法规、规章外的其他规范性文件都不得对行政处罚加以创设。据此,行政机关制定的除行政法规和规章以外的其他规范性文件没有行政处罚设定权。

  45. B《行诉解释》第67条第2款规定,当事人对原审法院认定的事实有争议的,或者第二审法院认为原审法院认定事实不清楚的,第二审法院应当开庭审理。所以应选B。

  46. A《行政诉讼法》第42条规定:“人民法院接到起诉状,经审查,应当在七日内立案或者作出裁定不予受理。原告对裁定不服的,可以提起上诉。”

  47. A《行诉解释》第20条规定:“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以组建该机构的行政机关为被告。行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织,超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的机构或者组织为被告。”

  48. D根据《突发公共卫生事件应急条例》第10、19条的规定,全国突发事件应急预案应报送国务院批准而不是备案;省级突发事件应急预案应当由省级政府制定;省级政府接到报告后应当向国务院卫生行政部门报告。所以只有D项正确。

  49. D《行诉解释》第47条规定:“当事人申请回避,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,应当在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员,在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。对当事人提出的回避申请,人民法院应当在3日内以口头或者书面形式作出决定。申请人对驳回回避申请决定不服的,可以向作出决定的人民法院申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员不停止参与本案的工作。对申请人的复议申请,人民法院应当在3日内作出复议决定,并通知复议申请人。”

  50. C本题考查的是“行政处罚的种类”。A项人身自由罚是在一定期限内对违法公民的人身自由权力进行限制或剥夺的行政处罚种类,如行政拘留;B项财产罚是指剥夺违法行为人一定数量的财产或课以一定财产给付义务的处罚种类,如罚款;D项申诫罚是指对违法行为人的名誉或声誉等施加负面影响,使其精神利益受到一定程度损害的处罚种类,如警告;C项能力罚又称资格罚,是指限制和剥夺违法行为人某种行为或资格的行政处罚种类,比如本案中的吊销营业执照。 www.68lou.com的 二、 多项选择题

  51. BCDA不符合任何减刑条件。

  52. AB

  (1)非法经营同类营业罪的主体是特殊主体,只能是国有公司、企业的董事、经理。

  (2)非法经营同类营业罪侵犯的客体复杂客体,包括国家对国有公司、企业的管理秩序和国家的经济利益。

  (3)非法经营同类营业罪在主观方面表现为故意,而且是直接故意。目的是非法牟利。

  (4)非法经营同类营业罪在客观方面表现为利用职务上的便利,实施以下行为之一,并获得数额巨大的非法利益;

  ①自己经营与其所任职公司、企业同类的营业。

  ②为他人经营其所任职公司、企业同类的营业。国有企业、企业的董事、经理构成本罪须是违反竞业禁止所获得非法利益,数额巨大,否则,不构成本罪。

  综上所述,AB两项应选。CD两项不选的原因在于:CD两项表述中的私企老板丁、国有企业技术主管人员戊均不符合非法经营同类营业罪的主体要求。

  53. ABD根据我国《刑法》第2条的规定,中华人民共和国刑法的任务,是用刑罚同一切犯罪行为作斗争,以保卫国家安全,保卫人民民主专政的政权和社会主义制度,保护国有财

  产和劳动群众集体所有的财产,保护公民私人所有的财产,保护公民的人身权利、民主权利和其他权利,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业的顺利进行。

  54. AD根据《刑法》第310条规定,明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物,帮助其逃匿的,构成窝藏罪。同时该条第二款规定,犯前款罪,事前通谋的,以共同犯罪论处。故选AD。

  55. BC《刑法修正案(四)》将《刑法》第145条由“对人体造成严重危害的”改为“足以严重危害人体健康的”,即由结果犯改为危险犯。另外,我国刑法对单位犯罪一般规定双罚制。法律另有规定的时候除外。对于第145条生产、销售不符合标准的医用器材罪,适用双罚制的原则。因此D不正确。

  56. AC根据《刑法》第186条规定:银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政

  法规规定,向关系人发放信用贷款或者发放担保贷款的条件优于其他借款人同类贷款的条件,造成较大损失的,或银行或者其他金融机构的工作人员违反法律、行政法规规定,向关系人以外的其他人发放贷款,造成重大损失的,构成犯罪。故选AC。

  57. ABCD本题考查的是盗窃行为伴随公私财物毁损的牵连和想象竞合情形。参见最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第12条的规定。

  58. ABC《刑法》第316条规定依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脱逃的,构成脱逃罪。

  59. ABC犯罪预备,是指行为人为实施犯罪而开始创造犯罪条件、准备犯罪工具的行为,由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态,所以,B选项是正确的;犯罪预备

  既可存在于单独的犯罪行为中,也可以存在于共同犯罪行为中,犯罪预备既可以是为了自己实行犯罪而预备,也可以是为了他人(如同案犯)实行犯罪而预备,所以A选项正确;在犯罪预备阶段如果是由于行为人意志以内的原因而自动地停止实行行为的着手,应认定为犯罪中止,故C选项正确。犯罪预备阶段的中止,行为人属于中止犯而非预备犯,因为中止犯、预备犯以及未遂犯、既遂犯等相互之间是非此即彼的关系,而非并存的。所以,对于预备阶段的犯罪中止,同实行阶段的犯罪中止一样,只能适用刑法关于中止犯的处罚规定,而不能同时还适用有关预备犯、未遂犯的处罚规定。因此,行为人仅为中止犯而不属于预备犯的范畴时,不能适用预备犯的减免规定,故D选项错误。

  60. ACD本题主要考查共同犯罪的成立条件。共同犯罪要求两个以上的行为人之间存在着共同的犯罪故意,有着共同的犯罪行为。A选项中甲、乙之间的共谋就表明二人之间有了共同的故意与行为,因为在共同犯罪中共同的预谋行为就是一种犯罪预备行为,而犯罪行为不仅仅指实行行为而且还包括预备行为;而B选项中甲、乙的犯罪行为虽然有一定的联系但却各不相同,一个为走私毒品的犯罪行为,另一个是走私淫d物品的犯罪行为,二者构成不同的犯罪,前者构成《刑法》第347条的走私毒品罪,而后者构成《刑法》第152条的走私淫d物品罪,它们之间不存在共犯关系;C与D选项所列行为都符合共同犯罪的基本特征,前者甲、乙之间是一种临时起意的共犯,后者甲、乙之间主观故意的内容略有不同(一者为直接故意,一者为间接故意),但这并不妨碍共犯的成立。

  61. ABD根据我国《刑法》第9条规定:“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用本法。”

  62. ABC本题考查的是第二审的法庭辩论程序。最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第255条:“第二审人民法院开庭审理上诉或者抗诉案件,除参照第一审程序的规定外,还应当依照下列规定进行:……(三)法庭辩论阶段,上诉案件,应当先由上诉人、辩护人发言,再由检察人员发言,辩护人发言;既有上诉又有抗诉的案件,应当先由检察人员发言,再由上诉人、辩护人发言,并进行辩论。”据此,本题正确答案为ABC。

  63. BCD本题考查的是有权委托诉讼代理人的主体。《刑事诉讼法》第40条规定,自诉案件的自诉人及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,有权随时委托诉讼代理人。

  64. ABD本题考查的是某些侦查活动的程序。《刑事诉讼法》第102条规定:“任何单位和个人,都有义务保护犯罪现场,并且立即通知公安机关派员勘验。”故本题A项正确。《刑事诉讼法》第103条规定:侦查人员执行勘验、检查,必须持有人民检察院或者公安机关的证明文件。故本题B项正确。根据《刑事诉讼法》第101条规定,公安机关必要时可以指派或聘请具有专门知识的人进行勘验,但必须是在侦查人员的主持下进行。故本题C项不正确。《刑事诉讼法》第104条规定:“对于死因不明的尸体,公安机关有权决定解剖,并且通知死者家属到场。”故本题D项正确。

  65. ABCD根据《刑事诉讼法》第208条规定,已过法定期限没有上诉、抗诉的判决和裁定;终审的判决和裁定;最高人民法院核准的死刑判决和高级人民法院核准的死刑缓期二年执行判决是发生法律效力的判决和裁定。 66. ABCD本题考查的是报请最高人民法院核准在法定刑以下判处刑罚的案件的处理方式。最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第268条:“根据刑法第63条第2款规定报请最高人民法院核准在法定刑以下判处刑罚的案件,按下列情形分别处理:(一)被告人不提出上诉、人民检察院不提出抗诉的,在上诉、抗诉期满后三日内报上一级人民法院复核。上一级人民法院同意原判的,应当逐级报请最高人民法院核准;上一级人民法院不同意原判的,应当裁定发回重新审判或者改变管辖,按照第一审程序重新审理。原判是由基层人民法院作出的;高级人民法院可以指定中级人民法院按照第一审程序重新审理;(二)被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的案件,应当按照第二审程序审理。上诉或者抗诉无理的,应当裁定驳回上诉或者抗诉,维持原判,并按照本条第(一)项规定的程序逐级报请最高人民法院核准。上诉或者抗诉有理的,应当依法改判。改判后仍判决在法定刑以下处以刑罚的,按照本条第(一)项规定的程序逐级报请最高人民法院核准。”故本题正确答案为ABCD。

  67. ACD本题考查的是刑事诉讼中的补充侦查制度。可参见《刑事诉讼法》第68条、140条第2款、第165条第2款的规定。补充侦查适用于事实不清、证据不足或者遗漏罪行、遗漏同案犯罪等情况的案件,是由检察机关决定实施的。

  68. ABD参见《刑事诉讼法》第204条、第205条以及《人民检察院刑事诉讼规则》第406条的规定。

  69. ABCD《刑事诉讼法》第77条第1款规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。”据此,本题ABCD项正确。要注意的一点是,根据最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第84条规定:“人民法院受理刑事案件后,可以告知因犯罪行为遭受物质损失的被害人(公民、法人和其他组织)、已死亡被害人的近亲属、无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人,有权提起附带民事诉讼。”所以,并不是只有被害人才有权提起附带民事诉讼。

  70. AB本题考查的是刑事诉讼中不起诉的情形。根据我国《刑事诉讼法》的规定,不起诉可分为法定不起诉、酌定不起诉和证据不足不起诉。法定不起诉即为应当不起诉,参见《刑事讼讼法》第15条。

  71. ABD最高人民法院《关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第52条规定,需要运用证据证明的案件事实包括:(1)被告人的身份;(2)被指控的犯罪行为是否存在;(3)被指控的行为是否为被告人所实施;(4)被告人有无罪过,行为的动机、目的;(5)实施行为的时间、地点、手段、后果以及其他情节;(6)被告人的责任以及与其他同案人的关系;(7)被告人的行为是否构成犯罪,有无法定或者酌定从重、从轻、减轻处罚以及免除处罚的情节;(8)其他与定罪量刑有关的事实。关于D项是应该选的,因为小颖犯罪后的表现例如是否自首等可能导致在定罪量刑上的差异。

  72. ABC本题考查的是行政复议范围中的“具体行政行为所依据的行政规定的审查”。参见《行政复议法》第7条规定。

  73. ABC根据最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第16条,在题中所列之情形下,可依法提起行政赔偿诉讼的有:原企业法人或其他组织,或者对其享有权利的法人或其他组织。本题中,A为原法人;BC对该有限责任公司享有股权、债权的法人;而D为自然人。

  74. AB《行诉解释》第63条规定:“裁定适用于下列范围:(一)不予受理;

  (二)驳回起诉;(三)管辖异议;(四)终结诉讼;(五)中止诉讼;(六)移送或者指定管辖;(七)诉讼期间停止具体行政行为的执行或者驳回停止执行的申请;(八)财产保全;(九)先予执行;(十)准许或者不准许撤诉;(十一)补正裁判文书中的笔误;(十二)中止或者终结执行;(十三)提审、指令再审或者发回重审;(十四)准许或者不准许执行行政机关的具体行政行为;(十五)其他需要裁定的事项。对第(一)、(二)、(三)项裁定,当事人可以上诉。”

  75. AD根据《行政许可法》第22、23、24条的规定,有权实施行政许可的主体有三类:(一)具有行政许可权的行政机关;(二)法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织;(三)行政机关在法定职权范围内委托的其他行政机关。

  76. BCDA错,根据《行诉解释》第1条第2款第(二)项规定,司法拘留不属于行政诉讼的受案范围。

  B对,暂扣护照属于行政处罚中行为罪的一种,行为罚是限制或剥夺公民、法人或其他组织从事特定行为的能力或资格的制裁,暂扣护照,是对被处罚人已具有的权能施以一定期间的限制,在被限制期间内,被处罚人不得从事依护照能够从事的活动。

  CD对,警告和通报属于行政处罚中申诫的内容,主要是对公民、法人或其他组织精神上的惩戒,一般影响的是相对人的人身权,但有时也会对相对人的财产权造成侵犯。例如:通报甲公司的产品为不合格产品,一般会影响到这个公司的销售情况。虽然一般警告是要式行政行为,口头警告不是一种行政处罚形式。但如果受害人认为行政机关只给予加害人以口头警告过轻,要求主管行政机关依法追究加害人法律责任提起行政诉讼的,属于人民法院的受案范围。

  77. BCDA项属于案件的主管,而非行政诉讼的管辖。管辖是指关于不同级别和地方的人民法院之间受理第一审行政案件的权限分工,是涉及到行政审判的组织体制、公民的诉权保护、宪政分权体制等基本问题的重要诉讼法律制度。

  78. ABC《行政诉讼法》第61条规定:“人民法院审理上诉案件,按照下列情形,分别处理:(一)原判决认定事实清楚,适用法律、法规正确的,判决驳回上诉,维持原判;(二)原判决认定事实清楚,但适用法律、法规错误的,依法改判;(三)原判决认定事实不清,证据不足,或者由于违反法定程序可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审,也可以查清事实后改判。当事人对重审案件的判决、裁定,可以上诉。”

  79. ABD《行政诉讼法》第36条规定:“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。”

  80. ABD根据《行政复议法》的规定,我国行政复议实行一级复议制,复议决定一经作出和送达即发生法律效力,当复议决定为终局裁决时,一经送达,即发生执行力,当事人拒不执行生效的复议决定时,复议机关可依法强制执行或申请人民法院强制执行。
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